شاکی: آقای عیسی فلاح. مقدمه: شاکی به شرح دادخواست تقدیمی اعلام داشته است، در ماده 72 قانون کار نحوه استفاده از مرخصی بدون حقوق کارگران بدین نحو می باشد که با توافق کارگر و یا نماینده قانونی او و کارفرما استفاده از مرخصی بدون حقوق، قانونی است و فقط موجب محرومیت کارگر از حقوق ریالی ایام مرخصی استفاده شده می گردد و نافی حقوق دیگری نمی تواند باشد و همچنین نمی تواند حقوق کارگر را در مورد توالی اشتغال از بین ببرد و آن را تبدیل به تناوب اشتغال نماید. در حالی که به موجب بند (الف) جزء 3 ماده 13 آیین نامه اجرایی مورد شکایت، استفاده از مرخصی بدون حقوق از موارد تبدیل حق توالی اشتغال کارگر بیمه شده در کارهای سخت و زیان آور به حق تناوب اشتغال کارگر اعلام شده است. علیهذا ابطال بند (الف) جزء 3 ماده 13 تصویب نامه شماره 58352/ت25960 مورخ 27/12/1380 هیأت وزیران را دارد. معاون دفتر امور حقوقی دولت در پاسخ به شکایت مذکور طی نامه شماره 24538 مورخ 7/7/1382 با ارسال نظریه شماره 13591/7100 مورخ 12/5/1382 سازمان تأمین اجتماعی اعلام داشته اند: 1- نظر به اینکه بازنشستگی پیش از موعد (از جمله در رابطه با کارهای سخت و زیان آور، استثنای برقاعده می باشد لذا تعیین موارد آن نیاز به نص صریح قانون دارد. در بند یک قسمت (ب) تبصره 2 ماده واحده قانون اصلاح تبصره 2 الحاقی ماده 76 قانون اصلاح مواد 72 و 77 و تبصره ماده 76 قانون تأمین اجتماعی مصوب 1380 مجمع تشخیص مصلحت نظام حداقل 20 سال متوالی و 25 سال متناوب کار را در مشاغل سخت و زیان آور از موارد بازنشستگی پیش از موعد شمرده و مطابق بند 5 قسمت (ب) تبصره اخیرالذکر مقرر نموده، تشخیص مشاغل سخت و زیان آور و نحوه احراز توالی و تناوب اشتغال به موجب آیین نامه ای خواهد بود که به تصویب هیأت وزیران خواهد رسید. 2- ماده 72 قانون کار ناظر به نحوه استفاده از مرخصی بدون حقوق کارگران می باشد و حکمی درخصوص احتساب آن جزء سوابق کار یا عدم قطع توالی اشتغال [حکمی را] مقرر ننموده و چنانچه غرض قانونگذار غیر از آن بود مشابه ماده 74 قانون اخیرالذکر (در مورد احتساب مدت مرخصی استعلاجی جزء سوابق کار و بازنشستگی کارگران) بر آن تصریح می نمود. هیأت عمومی دیوان عدالت اداری در تاریخ فوق با حضور رؤسای شعب بدوی و رؤسا و مستشاران شعب تجدیدنظر تشکیل و پس از بحث و بررسی و انجام مشاوره با اکثریت آراء به شرح آتی مبادرت به صدور رأی می نماید. رأی هیأت عمومی به موجب شق یک از بند (ب) تبصره 2 الحاقی به ماده 76 قانون اصلاح تبصره 2 الحاقی ماده 76 قانون اصلاح مواد 72 و 77 و تبصره ماده 76 قانون تأمین اجتماعی مصوب 1354 و الحاق دو تبصره به ماده 76 مصوب 1379 «افرادی که حداقل 20 سال متوالی و 25 سال متناوب در کارهای سخت و زیان آور (مخل سلامت) اشتغال داشته باشند و در هر مورد حق بیمه مدت مزبور را به سازمان پرداخته باشند، می توانند تقاضای مستمری بازنشستگی نمایند. هر سال سابقه پرداخت حق بیمه در کارهای سخت و زیان آور و نحوه احراز توالی و تناوب اشتغال، نحوه تشخیص فرسایش جسمی و روحی و سایر موارد مطروحه در این تبصره به موجب آیین نامه ای خواهد بود که حداکثر ظرف 4 ماه توسط سازمان تأمین اجتماعی و وزارتخانه های کار و امور اجتماعی و بهداشت، درمان و آموزش پزشکی تهیه و به تصویب هیأت وزیران خواهد رسید». نظر به اینکه هیأت و زیران براساس اختیار قانونی خود به شرح شق (الف) بند 3 ماده 13 آیین نامه اجرایی استفاده از مرخصی بدون حقوق به هر منظور و تحت هر عنوان را در زمره موجبات ایجاد تناوب اشتغال در کارهای سخت و زیان آور تعیین نموده اند، بنابراین مصوبه هیأت وزیران در این قسمت مغایرتی با قانونی ندارد و خارج از حدود اختیارات قوه مجریه در وضع مقررات دولتی نمی باشد.
مرکز قوانین گزیتانسخه آماده ارائه و بایگانی